Це більше, ніж здається на перший погляд. 27 лютого співробітники відділу корпоративних фінансів Комісії з цінних паперів і бірж США (SEC) опублікували роз’яснення, що мемекоіни – які SEC описала як цифрові активи, “натхненні інтернет-мемами, персонажами, поточними подіями або трендами, до яких промоутер прагне залучити ентузіазм інтернет-спільноти” – зазвичай не продаються як цінні папери.
Це узгоджується з відходом SEC від спроб колишнього голови Гері Генслера претендувати на регуляторну владу практично над усією індустрією цифрових активів, і це може мати наслідки для галузі, які виходять далеко за рамки мемекоінів.
Спроби SEC регулювати цифрові активи за часів адміністрації Байдена значною мірою ґрунтувалися на так званому “тесті Хауї” Верховного суду для визначення того, чи є транзакція “інвестиційним контрактом”. Хоуї вимагає вкладення грошей у спільне підприємство з очікуванням прибутку від зусиль інших осіб.
У справах SEC проти бірж цифрових активів відповідачі стверджували, що перепродажі цифрових активів на вторинному ринку не мають необхідного “вкладення грошей у спільну справу”, оскільки кошти інвесторів не “об’єднуються” розробниками в загальний фонд, а потім використовуються для подальшого розвитку бізнесу, в якому інвестори ділять прибутки. Наприклад, у справі , агентство повідомило федеральний суд, що “об’єднання доходів від перепродажу” розробником “не є обов’язковим згідно з законом Хауї”.
Нове керівництво SEC підтверджує протилежне. У ньому сказано, що покупці мемкоінів не вкладають кошти в спільне підприємство, оскільки їхні кошти “не об’єднуються для використання промоутерами або іншими третіми сторонами для розвитку монети або пов’язаного з нею підприємства”. В інструкції також пояснюється, що покупці мемекоїнів не очікують прибутку, отриманого від зусиль інших, що є ще однією вимогою Хауї. Цінність мемекоїнів, скоріше, полягає в “спекулятивній торгівлі та колективних настроях ринку, як у випадку з колекційними речами”
Роз’яснення SEC щодо мемекоїнів, очевидно, матимуть наслідки для продажу і просування мемекоїнів, які є предметом нещодавніх приватних колективних позовів, поданих окремими позивачами. Але вони мають ширші наслідки для всіх операцій на вторинному ринку цифрових активів, в тому числі на біржах. У транзакціях на вторинному ринку на біржах кошти покупців також “не об’єднуються для використання промоутерами або іншими третіми сторонами для розвитку монети або пов’язаного з нею підприємства”. Таким чином, SEC тепер, схоже, визнає, що при правильному застосуванні тесту Хауї ці транзакції виходять за межі досяжності агентства, як відповідачі послідовно стверджували в попередніх справах SEC про правозастосування.
Ця зміна доктрини може бути однією з причин нещодавніх рішень SEC про добровільне закриття кількох справ, пов’язаних із транзакціями на вторинному ринку, та про призупинення подальшого розгляду інших справ.
Звісно, нове керівництво SEC містить заяви про те, що воно “представляє погляди співробітників [агентства]”, а не обов’язково самої SEC, і що заява “не має юридичної сили або наслідків”. SEC також спробувала обмежити керівництво “пропозицією і продажем мем-монет” за конкретних обставин, описаних в інших частинах релізу.
При цьому SEC намагається використовувати його для того, щоб використовувати його в своїх цілях, а не для того, щоб вивести з-під контролю.
Агентство може спробувати використати ці шаблонні формулювання, щоб вислизнути з-під дії настанови в якийсь момент у майбутньому. Але конституційні принципи належної правової процедури та справедливого повідомлення можуть обмежити здатність агентства накладати відповідальність заднім числом на основі будь-яких майбутніх фліп-флопів. Крім того, хоча вказівки SEC не є обов’язковими для судів, зміна позиції SEC щодо об’єднання ускладнить приватним позивачам достовірне доведення того, що більшість цифрових активів продаються як цінні папери.
Руководство SEC щодо мемекоінів узгоджується з іншими нещодавніми кроками агентства, спрямованими на відхід від підходу “регулювання за допомогою правозастосування”, який страждав від індустрії під час правління колишнього голови Гері Генслера. Крім того, керівництво пропонує довгоочікувану ясність від агентства в тій сфері, де попередній підхід агентства значно замутив воду. Коротше кажучи, це значний крок у правильному напрямку для криптовалютного законодавства і політики в США.