Не дивлячись на нещодавню регуляторну відлигу навколо цифрових активів, регулювання цифрових активів залишається складною проблемою. Пропонуємо вашій увазі огляд найпоширеніших загадок, з якими наразі стикаються розробники токенізованих цінних паперів, від Деніела Майкла (Daniel Michael), Мішель Гасавей (Michelle Gasaway) та Грега Заффіно (Greg Zaffino) зі Skadden.
У давньогрецькій казці про Едіпа на мандрівників, здатних розгадати складні загадки, чекали великі нагороди, але могутній сфінкс задавав загадки і пожирав тих, хто не зміг їх розгадати. Так само в давні криптовалютні часи, приблизно в 2017 році, технологія блокчейн мала зробити революцію у фінансовій та інших сферах. Але на шляху до повного розкриття її потенціалу стояли два виклики: (1) закони про цінні папери, які нелегко адаптувати до децентралізованих систем, і (2) регулятор цінних паперів, вороже налаштований до цифрових активів, що часто створювало серйозні ризики для тих, хто намагався вирішити перший виклик.
Сьогодні сфінкс вирішив бути більш корисним, але загадки залишаються. Робоча група з криптовалют Комісії з цінних паперів і бірж США (SEC) заявила, що попередній режим агентства створив “середовище, несприятливе для інновацій”, і пообіцяла співпрацювати з учасниками індустрії для розробки розумних нормативних актів. Незважаючи на багатообіцяючі перспективи, залишаються значні проблеми. Законодавство США про цінні папери – це поєднання законів, прийнятих Конгресом, і правил, прийнятих Комісією з цінних паперів і бірж. Цільова група сигналізувала про готовність SEC зробити останні більш зручними для роботи за допомогою нових правил і винятків. Однак найбільше проблем викликає законодавство, і змінити його може лише Конгрес, а не Комісія з цінних паперів та бірж.
Нижче ми розглянемо найпоширеніші загадки, з якими зараз стикаються розробники токенізованих цінних паперів.
Регуляторні міркування
Для токенізованих цінних паперів розробник створює в ланцюжку токени, кожен з яких представляє частку капіталу в компанії або інший цінний папір, або інший актив, який надає право на грошові потоки. Така токенізація може відкрити можливості, такі як миттєві розрахунки, дроблення акцій і щоденні виплати дивідендів, які роблять продукт більш ефективним або функціонально різноманітним, ніж його TradFi аналог.
Хоча SEC може бути більш сприйнятливою до ідей щодо токенізованих цінних паперів, вона не має повноважень змінювати статути. Тому проектам токенізованих цінних паперів все одно доведеться вирішувати або уникати загадок, які містять ці статути.
Закон про інвестиційні компанії
Якщо токен надає його власнику економічний доступ до активів, які об’єднав розробник, то такий токен-проект може бути інвестиційною компанією, на яку поширюється дія Закону про інвестиційні компанії, що регулює діяльність компаній, таких як взаємні фонди, які інвестують в цінні папери і дозволяють інвесторам отримувати доступ до цих інвестицій через акції, які вони випускають.
Ця загадка існувала задовго до криптовалют, і більшість вирішили обійти її, уникаючи класифікації як інвестиційної компанії в першу чергу. Це тому, що вимоги, встановлені Законом про інвестиційні компанії, не дуже добре працюють з бізнес-моделями, які передбачають більше, ніж купівлю та продаж цінних паперів. Існують суттєві обмеження на залучення боргового та акціонерного капіталу, запозичення і навіть бізнес з афілійованими особами. Для тих, хто не може уникнути виконання цих вимог, існують винятки, які можуть бути доступні.
Брокери-дилери за Законом про цінні папери
Брокером або дилером може бути будь-хто, хто купує та продає цінні папери для інших або готовий купувати та продавати цінні папери за власний рахунок. Не існує чіткого правила, за яким можна вважатися брокером або дилером, але SEC і суди беруть до уваги те, чи надаєте ви ліквідність, чи стягуєте комісію, пов’язану з ціною угоди, чи активно шукаєте інвесторів, чи відіграєте певну роль у зберіганні коштів або цінних паперів клієнтів.
Хоча наразі не існує практичного способу торгувати цифровими активами як брокер-дилер, SEC могла б використати свої наявні повноваження, щоб намітити реалістичний шлях для цього. У кращому випадку це займе певний час і все одно буде пов’язано з певними зобов’язаннями по дотриманню законодавства.
.
Біржі відповідно до Закону про цінні папери
Хоча вона може не виглядати як традиційна біржа цінних паперів, платформа, що використовує смарт-контракти для об’єднання замовлень на токенізовані цінні папери від декількох покупців і декількох продавців для узгодження і виконання, може кваліфікуватися як така, в залежності від її структури.
В даний час тільки брокери-дилери можуть торгувати на біржах, а біржі не можуть тримати рахунки клієнтів або зберігати цінні папери клієнтів. Навіть якщо SEC зможе змінити ці правила, деякі вимоги, безсумнівно, залишаться в силі.
Свопи на основі цінних паперів відповідно до Закону про біржі цінних паперів
Якщо токенізований цінний папір дає його власнику можливість впливати на економічні показники одного або декількох цінних паперів, він може перейти в складний світ свопів на основі цінних паперів. Як правило, токени, які передбачають обмін майбутніх платежів на основі вартості цінного паперу (або подій, пов’язаних з цим цінним папером), не передаючи при цьому права власності, є свопами. Свопи на основі цінних паперів перебувають під спільною юрисдикцією Комісії з цінних паперів і бірж та Комісії з торгівлі товарними ф’ючерсами. До них висувається багато вимог, найпомітнішими з яких є правила, що забороняють роздрібним інвесторам купувати свопи.
Вимоги, що пред’являються до них, є досить жорсткими.
AML та KYC
Компанії, які займаються торгівлею або передачею токенізованих цінних паперів, також повинні враховувати застосовність законів про боротьбу з відмиванням грошей і знання свого клієнта. Вимоги відповідності залежать від ролі, яку відіграють у транзакціях, але можуть включати збір і перевірку імені, дати народження та адреси клієнтів.
Загадки потрібно розгадувати, а не обходити
Розв’язання цих загадок не є самоціллю. При розробці будь-якого проекту токенізованих цінних паперів розробники роблять вибір на основі економіки, технології та нормативно-правової бази. Ці сфери взаємопов’язані, оскільки технологія може зробити економіку можливою і вирішити, де проект підпадає під нормативно-правову базу. Але оскільки ці міркування настільки взаємопов’язані, розробники повинні аналізувати їх цілісно з самого початку. Якщо залишити регуляторні міркування на потім, це може перетворитися на гру в “Дженгу”, де проблемні частини видаляються лише для того, щоб перекреслити переваги і цілі економіки і технології. Загадки, які виникають сьогодні, – це не просто перешкоди на шляху до багатьох переваг технології блокчейн, але й ключові частини відповіді.
Погляди, висловлені в цій статті, належать автору(ам) і не обов’язково відображають погляди Skadden або її клієнтів.
Примітка: Думки, висловлені в цій статті, належать автору(ам) і не обов’язково відображають погляди Skadden або її клієнтів.
Примітка: Погляди, висловлені в цій колонці, належать автору і не обов’язково відображають погляди CoinDesk, Inc. або її власників та афілійованих осіб.
Деніел Майкл – співкерівник групи блокчейну та цифрових активів Skadden. Він представляє інтереси корпорацій, а також їхніх рад директорів та керівників у зв’язку з розслідуваннями та перевірками SEC та FINRA.
Мішель Гасавей представляє інтереси корпоративних клієнтів та клієнтів REIT, публічних (в тому числі de-SPAC) та приватних компаній, спонсорів прямих інвестицій, інвестиційних банків та інших інвесторів у їхніх найбільш значних транзакціях на ринках капіталу.
Грег Заффіно – юрисконсульт практики захисту білих комірців та розслідувань у Skadden.