Деякі представники кріптоіндустріі вважають, що проведення ICO подібно чарівній паличці, змахнувши якої можна швидко та “не напружуючись” зібрати потрібні кошти для запуску проекту. Однак ця позиція може привести організаторів ICO до дуже плачевних результатів.
Як же провести ICO так, щоб вам за це, так би мовити, нічого не було? На це складне питання спробував відповісти Сергій Попов – фахівець з 18-річним досвідом в області міжнародної торгівлі та практики застосування міжнародного торгового права в таких великих мультинаціональних компаніях, як UPM-Kymmene і Asian Pulp & Paper.
За словами Сергія, збір інформації для цього матеріалу вівся протягом майже двох років, але навіть враховуючи все це, його не можна розцінювати як повноцінне керівництво.
Як би засновники блокчейн-стартапів не хотіли бути незалежними від держав та юрисдикцій, всі ж отримані кошти в ході кампанії ICO доведеться якимось чином легалізувати і виводити в фіатній валюті на банківський рахунок. Тому що більшість послуг, таких як оренда офісу, оплата зв’язку чи електроенергія, поки не може оплатити біткоін. Також головним болем стає і ведення бухгалтерії після ICO.
Необхідно брати до уваги безліч наведених нижче юридичних аспектів при проведенні ICO, і при правильному оформленні ви уникнете долі Кіма Доткома, тому-що не порушите жодного закону.
Отже, ось які аспекти потрібно враховувати.
Що таке токен?
З юридичної точки зору маркери можуть приймати різну форму:
- актив або товар (asset), як це зараз хочуть зробити в РФ;
- іноземна валюта – так розцінюють органи виконавчої влади Аргентини;
- платіжний засіб – так класифікують токени уряду Австралії та Японії;
- запис в реєстрі (проект ще не прийнятого закону в Делавері);
- послуги (так Ростелеком оформив віртуальні активи – танки і різного роду озброєння в грі World of Tanks);
- бонусні бали.
У дуже невеликій кількості випадків закони деяких країн дають визначення токену, наприклад, в Німеччині та Японії. Однак в більшості випадків визначення токена не дано безпосередньо законом, а дається інструкціями податкових органів, тобто підзаконними актами, які в судах багатьох країн мають силу закону, наприклад, в Сінгапурі, Ізраїлі та Норвегії.
Заплутаність ще посилюється застосуванням закону в часі. Так, якщо ви виберете визначення токен, то це не гарантує, що судові органи приймуть це визначення до уваги при розгляді справи. Суд обере визначення токена, яке може здатися йому правильним (за внутрішнім переконанням), або буде брати визначення безпосередньо з підзаконної інструкції Центробанку країни юрисдикції.
Суд може не дати шансів творцям токена уникнути покарання, тому що може не враховувати, з якої дати починає відраховуватися дію закону або підзаконного акту.
Юридична оцінка дії передачі токенів
Після того, як ви визначили, що є токеном, потрібно зрозуміти, яку юридичну дію ви будете робити під час збору коштів через ICO:
- краудфандіговая компанія;
- краудінвестінговая компанія;
- бартерний обмін;
- збір пожертвувань;
- реєстрація в реєстрі зі стягненням оплати;
- надання послуг;
- розподіл балів.
Підбір дії передачі токенов є дуже важливим в оцінці складу злочину в разі розслідування можливого злочину, наприклад, по фінансуванню тероризму. Якщо продавець токенов продає свої токени за інші, які називаються біткоіни, в такому випадку буде грати роль факт подальшого поширення своїх токенів на кріптовалютних біржах та використання їх в якості платіжного засобу.
В даному випадку не зовсім ясно, хто кому передав гроші і кого міг в даному випадку фінансувати: організатор ICO фінансував терористичну організацію або терористична організація фінансувала організатора ICO?
Також, як і з визначенням самого токена законодавство деяких країн не залишає вибору в оцінці дії, тому що чітко може регламентувати продаж токенів.
Наприклад, підзаконні акти Сінгапуру розцінюють таке ICO, як звичайний бартерний обмін.
Вибір юрисдикції
Вибір юрисдикції означає визначення країни, законодавство якої застосовуватиметься до вас, до ваших дій, до вашої компанії і до покупців токенів.
Беручи до уваги транскордонний характер збору коштів через ICO, ми можемо говорити і про юрисдикцію організатора ICO, і про юрисдикцію проведення кампанії ICO, і про юрисдикцію, якій підпорядковуються громадяни або резиденти, які є організаторами та покупцями токенів.
Юрисдикція є більше географічної складовою. Але потрібно враховувати і той факт, що, виробляючи певну дію, людина потрапляє відразу під кілька юрисдикцій та може порушувати закони відразу декількох держав. Так, наприклад, юрисдикція РФ поширюється далеко за географічні межі країни.
Податкове резидентство
Податки треба платити завжди, але все залежить від того, де платити та скільки. Дуже важливо при сплаті податку на доходи фізичних осіб враховувати сумісність вашого податкового резидентства та юрисдикції кампанії ICO.
Кримінальна відповідальність
Для багатьох стає сюрпризом, що цивільні, адміністративні та кримінальні закони навіть в одній окремо взятій країні можуть не перетинатися, і що за одне і те саме діяння можна бути одночасно покараним за адміністративним, цивільним чи кримінальним законам.
Кримінальна сторона розгляду майже завжди доповнюється визначеннями і поняттями з цивільного закону. Так, наприклад, відбувається в російській юрисдикції. Тому все визначення, трактування та оцінки будуть автоматично та без змін перенесені з цивільної площини в кримінальну.
Умисні злочини зазвичай караються набагато суворіше, ніж злочини, вчинений без наміру.
Щоб довести відсутність наміру, що істотно знизить ризики бути засудженим або термін покарання, а також змінить реальний термін на умовний, потрібно зібрати докази (підкреслюю – допустимі судом докази) – наприклад, належним чином завірені листи від консалтингових компаній про те, як правильно організовувати ICO , або нотаріально-завірені принт-скріни сайтів офіційних органів, які роз’яснюють, як поступати при проведенні ICO.
Дані докази будуть демонструвати, що ви прагнули всіма доступними засобами не порушити закон і що ви проявили належну обережність, що виключає наявність умислу.
Варто відзначити, що в більшості юрисдикцій термін давності за злочинами, пов’язаними з відмиванням капіталу і з фінансуванням тероризму, становить 10 років.
Основні ризики при оформленні засобів, отриманих в ході ICO
Серед основних ризиків, пов’язаних зі збором коштів в ході кампанії ICO, варто відзначити наступні:
1. Ризик порушити FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act – закон про податкову звітність по закордонних рахунках). Організації, які відкривають рахунки американським громадянам, зобов’язані здавати звітність перед органами США.
2. Ризик попастися на несплаті податків перед державою свого податкового резидентства.
3. Ризик порушити правила юрисдикції юрособи, яке продає токени. Сюди входять:
а) Ризик неправильно здати бухгалтерську звітність.
б) Ризик неправильно оформити кампанію ICO.
в) Ризик порушити податкове законодавство.
г) Ризик не одержати необхідні дозволи контролюючих органів (контролюючі органи фондових ринків, органи валютного контролю і так далі).
д) Ризик неправильно оформити передачу прав на токени від одних осіб до інших.
е) Ризик блокування або арешту рахунку через будь-якого роду підозр.
Основним джерелом небезпеки для організаторів ICO є невизначеність статусу токена: річ, гроші, послуга, бонусний бал або запис в реєстрі. Через це перевіряючим органам незрозуміло, яке законодавство застосувати в разі будь-яких підозр.
В даний момент існують лише дві країни (Іран та Північна Корея), які не приєдналися до Конвенції з протидії відмивання коштів та фінансування тероризму.
Тому закони, які будуть застосовуватися до горе-творцям ICO, вже існують тут і зараз, але чи дійсно вони можуть бути застосовані до творців ICO, поки не ясно. Зерно небезпеки криється в тому, що Центробанк країни, в юрисдикції якої проводилося ICO, може через звичайний підзаконний акт або навіть через просте роз’яснення надати токен цілком собі юридичний статус речі або грошей.
Якщо це будуть гроші, то і до всіх минулим дій творців ICO будуть застосовуватися вже існуючі на той момент закони щодо протидії відмивання коштів та фінансування тероризму, які зобов’язують збирати інформацію про покупців (Know Your Customer та Anti-money-laundering) токенів.
Звичайно, якщо буде виданий новий закон, який вносить зміни до вже існуючих законів, то творцям ICO нічого не загрожує. Так як зазвичай закони не ретроактивності.
Висновки
Підводячи підсумок, хочеться відзначити, що кожен підприємець оформляє збір коштів через ICO, як уміє. Найважливіше полягає в тому, що потрібно зафіксувати через правильний вибір юрисдикцій такі основні поняття, як токен та визначення здійснюється дії з токеном при зборі коштів.
Також важливо правильно вибрати юрисдикцію фірми-організатора ICO, за чинним законодавством для кампанії зі збору коштів і чинне законодавство до покупців токенів.
Це повинні бути юрисдикції, де вже чітко дано визначення вищевказаним поняттям. Таким чином організатори ICO не знаходитимуться в повній владі двох-трьох людей (слідчого, прокурора, судді), які шляхом своїх абстрактних міркувань зможуть доставити не абстрактні, а цілком реальні проблеми.